تحقیق و پایان نامه اختلاف زوجین در خصوص نوع و شرایط عقد نکاح

توضیحات:

پایان نامه اختلاف زوجین در خصوص نوع و شرایط عقد نکاح/رشته حقوق خصوصی در 142 صفحه در قالب wordو قابل ویرایش همراه با توضیحات کامل

چکیده :

یکی از مسائلی که در عقد نکاح مطرح می شود اختلاف زوجین در خصوص نوع عقد است. با توجه به اینکه در حقوق و فقه دو نوع عقد دائم و منقطع آمده است، لذا آثار این دو با هم متفاوت است. و این بحث مطرح می شود که در صورت اختلاف در نوع عقد نکاح تکلیف چیست؟ و همچنین در خصوص شروطی که ضمن عقد آمده است وضعیت به چه صورت خواهد بود؟ در خصوص اختلاف در نوع عقد دو نظر عمده وجود دارد. بعضی از فقها و حقوق دانان اصل را بر دوام می دانند، و بعضی دیگر اصل را بر موقت گذاشته اند. با بررسی های صورت گرفته این نتیجه حاصل شده که اصل بر دوام است و نظر مشهور فقها و حقوق دانان نیز بر این است و در مورد اختلاف در شرط هم در صورت عدم توافق سه حالت قابل تصور است، اول اینکه یکی از طرفین در دادگاه برای اثبات ادعای خود مبنی بر وجود شرط دلیل و بینه اقامه می نماید. دوم، یکی از طرفین جهت اثبات ادعای خود به قسم متوسل می شود. سوم، حالتی که هیچ یک از طرفین دلیل و بینه ای ندارند و به قسم نیز متوسل نمی گردند. در این حالت با توجه به اینکه در انعقاد شرط مانند عقد طرفین باید قصد و رضا داشته باشند، لذا به دلیل عدم تطابق دو اراده شرط باطل خواهد بود، ولی باطل شدن شرط صدمه ای به اصل عقد نخواهد زد.

واژگان کلیدی: عقد، نکاح دائم، نکاح موقت، شرط، قصد، رضا، نوع عقد، اختلاف در عقد

مقدمه

«خدای مهربان، به داده ات شکر و به نداده ات شکر که داده است نعمت است و نداده ات حکمت»

موضوع تحقیق حاضر «اختلاف زوجین در خصوص نوع عقد و شرایط ضمن عقد نکاح می باشد». همواره عقد نکاح پایه و اساس نهاد خانواده محسوب می گردد، و هرگز نمی توان از نقش این عقد به عنوان یکی از مهم ترین ارکان هر اجتماع چشم پوشی نمود. از زمان های بسیار دور تا کنون در خصوص شرایط اساسی صحت عقود به طور کلی و عقد نکاح به صورت خاص صحبت به میان آمده است. یکی از مواردی که ذیل شرایط اساسی برای صحت معاملات در فقه و حقوق ماده (190 ق. م) مطرح گردیده، قصد طرفین می باشد و در این خصوص گفته شده، هر یک از طرفین عقد بایستی، انشاء عقدی را قصد نماید که طرف دیگر قصد انشاء آن عقد را می نماید و واجب است قصد انشاء در ایجاب، مطابق قصد انشاء در قبول باشد. بدین ترتیب قرار گرفتن قصد طرفین بر موضوعی واحد در کلیه عقود لازم الاتباع و غیر قابل تخلف خواهد بود. عقد نکاح نیز از جمله عقود معین بود. و البته پیروی از شرایط صحت عقود در زمینه این عقد نیز جاری و ساری می باشد، بنابراین وحدت قصد طرفین از شرایط اولیه صحت این عقد نیز خواهد بود. حال سوالی که مطرح می گردد این است، چنانچه میان طرفین (زوجین) در خصوص نوع عقد نکاح و شرایط ضمن آن اختلاف شود آیا عقد واقع شده، دائم است یا موقت و وضعیت حقوقی این عقد به چه صورتی خواهد بود؟ و نهایتاً این که در صورت اختلاف در شرایط ضمن عقد، وضعیت حقوقی عقد و شرایط ضمن آن چگونه است؟

آنچه که در این رساله به صورت مبسوط و مفصل به آن پرداخته خواهد شد، در همین خصوص می باشد.

فهرست مطالب:

مقدمه    2

اهمیت موضوع       3

سوالات تحقیق      4

الف: سوال اصلی   4

ب: سوالات فرعی 4

فرضیات تحقیق      4

الف) فرضیه اصلی  4

ب) فرضیه فرعی    5

نوع و روش تحقیق  5

سابقه پژوهش      5

سازماندهی تحقیق            6

فصل اول: کلیات 7

مبحث نخست: مفهوم نکاح و اقسام آن 8

گفتار نخست: مفهوم نکاح     8

بند 1- مفهوم لغوی نکاح       8

بند 2: مفهوم اصطلاحی نکاح 8

گفتار دوم: اقسام نکاح         9

بند 1- نکاح موقت   10

بند 2- نکاح دائم     10

بند 3- تفاوت نکاح دائم و نکاح منقطع    10

گفتار سوم: ماهیت نکاح دائم و منقطع  12

بند 1- ماهیت نکاح دائم        12

بند 2- ماهیت نکاح موقت      12

گفتار چهارم: اهمیت نکاح     13

بند 1- فایده فردی  13

بند 2- فایده اجتماعی         14

مبحث دوم: شرط ضمن عقد نکاح        15

گفتار اول: مفهوم شرط        15

بند 1- مفهوم لغوی 15

بند 2- تعریف شرط  15

گفتار دوم: انواع شروط         15

بند 1: شروط باطل 15

الف: شروط باطلی که موجب بطلان عقد نیستند 15

ب: شروط باطلی که موجب بطلان عقد می شوند 16

بند 2: شروط صحیح            16

بند 3: اقسام شروط صحیح   16

الف: شرط صفت    16

ب: شرط فعل       17

ج: شرط نتیجه       17

گفتار سوم: ماهیت شروط ضمن عقد نکاح         18

گفتار چهارم: نمونه هایی از شروط ضمن عقد نکاح           19

فصل دوم: اختلاف طرفین در نوع عقد        20

مبحث نخست: در خصوص تراضی و شرایط آن     21

گفتار نخست: وجود اراده      21

بند 1- تحلیل روانی اراده       21

بند 2- معنی قصد و رضا       23

الف:رضا   23

ب: قصد  23

بند 3- تفکیک قصد و رضا      24

بند 4- مفهوم اراده 25

بند 5- اوصاف اراده  26

بند 6- اراده باطنی و ظاهری  26

بند 7- موارد کابرد اراده ظاهری و باطنی            26

بند 8- قراردادهای صوری      27

گفتار دوم: اعلام اراده          28

بند 1- لزوم اعلام اراده         28

بند 2- مفهوم اعلام اراده      29

بند 3- چگونگی اعلام اراده    31

الف: اعلام صریح    31

ب: اعلام ضمنی    31

بند 4- وسایل اعلام اراده      31

بند 5- سکوت و بیان اراده     33

بند 6- مواردی که سکوت نشانه رضا است.        34

گفتار سوم: توافق اراده (ایجاب و قبول) 35

بند اول: ایجاب       36

الف: معنی لغوی ایجاب        36

ب: معنی اصطلاحی ایجاب   37

ج: شرایط ایجاب     38

د: ایجاب عام:       40

و- ایجاب ملزم       42

هـ- زوال ایجاب      43

1- رد ایجاب          43

2- رجوع گوینده ایجاب          43

3- مرگ و حجر یکی از طرفین             43

4- ایجاب متقابل    44

5- سپری شدن مدت ایجاب 44

6- از بین رفتن موضوع معامله             44

7- عدم تحقق شرطی که ایجاب معلق بر آن است           44

بند دوم: قبول:       45

الف: مفهوم قبول    45

ب: لزوم مطلق بودن قبول     45

ج: توالی ایجاب و قبول         45

د: مسبوق نبودن به رد         46

و: بقای موضوع عقد            46

ه: مسبوق نبودن به قبول یا عقد معارض           46

ی- رعایت تشریفات قبول      47

گفتار چهارم: عیب تراضی (اشتباه)     47

بند 1- تعریف اشتباه            47

بند 2- مفهوم اشتباه           47

بند 3- شرایط تاثیر اشتباه     48

الف: اشتباه باید به حکم قانون یا تراضی در قلمرو قصد مشترک قرار گیرد.       48

ب: اشتباه عمده باشد.       48

بند 4- اثر حقوقی اشتباه      48

بند 5- اشتباه در قانون مدنی 49

بند 6- مواردی که اشتباه باعث بطلان معامله است.         50

الف: اشتباه در وجود علت تعهد          50

ب: اشتباه در هویت موضوع عقد         50

1- مفهوم خود موضوع معامله 51

2- معیار تشخیص اوصاف اساسی از غیر اساسی:          52

1- 2- نظریه شخصی           52

2- 2- نظریه نوعی یا مادی    52

ج: اشتباه در نوع عقد          53

د: اشتباه در صورت عرفیه ی موضوع معامله       53

و: اشتباه در هویت جسمی یا اوصاف اساسی شخص طرف معامله، در صورتی که شخصیت

او علت عمده عقد باشد.     54

1- اشتباه در شخص طرف    55

2- اشتباه در شخصیت         55

بند 7: مواردی که اشتباه باعث ایجاد حق فسخ می شود.  56

الف: اشتباه در قیمت          56

ب: اشتباه در اوصاف غیر اساسی موضوع (در صورتی که به طور صریح یا ضمنی وارد قلمرو

قرارداد شده باشد)            57

ج: اشتباه در اوصاف غیر اساسی طرف معامله (در صورتی که به طور صریح یا ضمنی وارد

قلمرو  قرارداد شده  باشد)   58

د: اشتباه ناشی از تدلیس    59

بند 8: مواردی که اشتباه در معامله موثر نیست.  60

الف: اشتباه در اررزش مورد معامله      60

ب: اشتباه راجع به اوصاف     60

ج- اشتباه در شخص یا برخی اوصاف شخصیت طرف معامله (که علت عمده عقد نباشد)            60

د- اشتباه در جهت معامله    61

هـ- اشتباه در قانون 61

بند 9: اشتباه در عقد نکاح    62

الف: اشتباه در هویت جسمی           62

ب: اشتباه در اوصاف           64

فصل سوم: اختلاف طرفین در نوع و شرایط عقد نکاح           66

مبحث نخست: صورتهای مختلف اختلاف در عقد نکاح        67

1: اختلاف در نوع عقد نکاح    67

2: اختلاف در ذکر اجل         67

3: انعقاد عقد نکاح بر خلاف قصد دختر  67

گفتار نخست: اختلاف در نوع عقد نکاح و اختلاف در ذکر اجل           67

بند اول: نظر فقها و دلایل آنها            67

الف: نظر مشهور فقها که قول مدعی دوام را مقدم می دانند.          67

1- بررسی ادله قول دوام      68

ب: فقهایی که قائل به بطلان عقد می باشند.    70

بند دوم: استفتائات و نظرات فقهای معاصر که موافق نظر مشهور می باشند.   71

بند سوم: استفتائات و نظرات فقهای معاصر که مخالف نظر مشهور می باشند. 73

بند چهارم: پاسخ مسئله از دیدگاه حقوق و قانون مدنی    75

گفتار دوم: وضعیت نکاح منعقده بر خلاف قصد دختر          82

بند اول: نظرات و استفتائات فقهای معاصر در خصوص وضعیت نکاح منعقده بر خلاف قصد

دختر      85

مبحث دوم: شروط ضمن عقد 85

گفتار اول: ماهیت شرط ضمن عقد      87

بند اول: شروط تعلیقی و تقییدی         87

بند دوم: شرط بنایی یا تبانی             87

بند سوم: وابستگی شرط به عقد       89

بند چهارم: تبعیت شرط از عقد در مرحله انشا و ادامه اعتبار حقوقی 90

گفتار دوم: شروط در ضمن عقد ازدواج  92

بند اول شروط غیر صحیحی که قواعد عمومی قراردادها درخصوص آنها رعایت نشده است           93

الف: شرطی که عقد ازدواج را معلق گرداند       93

ب: شرط خیار       93

بند دوم: شروطی که قواعد عمومی قراردادها در مورد آنها رعایت می شود.     94

الف: شروط صحیح  94

1.خیار شرط نسبت به صداق 94

2.خیار اشتراط       94

3.سایر شروط صحیح           95

ب: شروط غیر صحیح در عقد نکاح       95

1- شروط باطل در ضمن عقد نکاح       95

2- شروط باطل و مبطل عقد 95

گفتار سوم: اختلاف در شروط ضمن عقد نکاح     96

نتیجه گیری          98

پیوست ها           102

منابع      115

چکیده انگلیسی    119